员工“超生”被计生办施压辞退 判决获赔9万元(2)

　　黄玲则称，2015年11月16日，她已经向公司请假，但因没有取得准生证，请假未获允许。由于第二天就是预产期，她只能先住进医院。5天后，黄玲在萧山区第一人民医院生下孩子。此后20多天，她一直在“坐月子”，无法上班。

　　判决书显示，2015年7月21日，杭州力武机电有限公司发现黄玲怀孕后，即要求其填写“萧山区流动人口孕情摸底表”，并将情况报告给萧山经济技术开发区市北计生办，计生办人员明确告知原告，要办理准生证后方可生育。

　　由于属“计划外生育”，黄玲的准生证一直办不下来，2015年10月20日，黄玲对该公司一位钱姓经理说，准生证办不下来，计划回老家生小孩。

　　判决书显示，“计生办明确指出，原告未经批准生育是违法的，要求被告按照公司规定，解除与黄玲的劳动合同。”

　　黄玲认为，杭州力武机电有限公司在其产期将其辞退的行为已严重违反《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律规定，诉请判令该公司支付其赔偿金、年终奖、失业保险金等合计114033.5元。

　　法院最终认定，黄玲杭州力武机电有限公司的劳动合同依法成立有效，双方应全面履行劳动合同。

　　在原告因怀孕生产、已履行请假手续的情况下，不符合《员工手册》规定被告有权提前解除与劳动者间劳动合同关系的情形。杭州力武机电有限公司依据《员工管理规则》的相关规定、《劳动合同法》第三十九条第二项之规定解除与原告间的劳动合同，缺乏事实和法律依据，属违法解除劳动合同。

　　法院支持了黄玲的主要诉求，判令公司支付黄玲赔偿金86220元、2015年年终奖2600元，两项合计近9万元，另外公司还须支付黄玲补缴自2016年1月1日起至2016年1月5日的社会保险。

　　律师：企业员工超生被开，胜诉概率大

　　“全面二孩”政策实施后，“三孩”和多孩仍是“计划外生育”，在地方出台的地方计生条例和社会抚养费条例中，部分别依然存在对“超生”员工开除的规定。

　　据《法制日报》统计，除新疆、西藏两地外，全国已经有29个省份陆续修订了本地的计生条例。其中，14省份的计生条例规定，公职人员违反计划生育政策超生，可以开除;有7个省份的计生条例规定企业对超生员工可以开除，包括海南、广东、福建、浙江、江西、贵州、云南。

　　比如《云南省社会抚养费征收管理规定》：对“超生”家庭，夫妻双方分别被征收社会抚养费，属机关、事业单位、社会团体工作人员的，给予开除处分;属企业职工的，解除劳动合同。

　　贵州也规定，违反条例规定生育的，是国家机关工作人员、企业事业单位职工的，予以开除，并征收社会抚养费。

　　这些规定引发舆论强烈反弹。11月2日，新华网刊发文章《企业开除超生员工是否违法?》，提出质疑。

　　该文章称，按照《人口与计划生育法》的规定，“县级以上各级人民政府根据人口发展规划，制定人口与计划生育实施方案并组织实施。”各地可以根据各自的情况，自行制定适合本地的方案，但地方法规不能违反上位法。“超生开除”这样的条文，有违法嫌疑，应该考虑统一废止。

　　曾代理过多起计划生育案件的律师吴有水告诉记者，《人口与计划生育法》并没有规定“超生”员工可以直接开除或解除合同，一些地方的做法主要依据当地制定的各种法规，但这些法规很多与《劳动法》和《劳动合同法》冲突，涉嫌违反上位法。

　　“《劳动法》、《劳动合同法》是国家颁发的法律，计生条例和社会抚养费条例是地方颁布的，法律效力肯定不同。”吴有水说。

　　吴有水说，目前对公职人员“超生”开除的依据包括党纪等规定，司法途径很难介入;但如果是企业开除员工，只要双方是劳动合同关系，都可以通过司法途径解决问题，从司法实践来看，法院一般都会倾向于支持劳动者一方。